商务部公告2003年第39号(2004年原油非国营贸易进口总量和申请程序)

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论事实婚姻认定制度的重建

作者：余秀才[1]


摘要：

毫无疑问，婚姻登记为行政确认，与《土地承包合同书》、《林权证》等如出一辙，依其性质，本应仅取得公示和对抗效力，登记与否，本不应影响婚姻关系之成立与生效。故现行之否认事实婚姻之做法与制度及婚姻登记理念值得商榷，应重建事实婚姻认定制度为宜。

关键词：

行政确认、行政许可、事实婚姻、无效婚姻

引言：

所谓事实婚姻，从广义上讲，是指男女双方在主观上具有永久共同生活的目的，在客观具有未经结婚登记即以夫妻名义共同生活之事实，群众亦认其为是夫妻关系的结合；从狭义上讲，事实婚姻专指没有配偶的男女双方，未经结婚登记即以夫妻名义同居生活，群众也认为是夫妻关系的结合。司法实践中对实事婚姻的认定，历来采用狭义的解释。[2]笔者认为，事实婚姻具有重要意义，论述前先看几个案例：

案例1：原告起诉离婚，开庭时发现被告身份证上名字与结婚证上所载不一致，仅姓相同，但发音相近，且结婚证上所载出生日期与身份证亦不一致，最麻烦者，结婚证上未载明双方身份证号码，但原、被告均确认他们是夫妻且同时去民政局办理的结婚登记。经公安局查询，结婚证上所载名字无此人。如何处理，引发了争议：观点一，此为笔误，只要原、被告均确认是夫妻关系，就按婚姻有效处理，因为原、被告确实去进行过结婚登记，且结婚证上名字无此人，不会有冒名离婚之嫌疑。观点二，以前法院还可直接判决认定婚姻登记无效，婚姻法司法解释（三）出台后，当事人已只能申请行政撤销或行政复议，因此，在结婚证未被撤销前，应视为与原告结婚的人非被告，原、被告间的夫妻关系不成立，如仍认定婚姻有效，相当于承认事实婚姻，故应按同居关系处理。

案例2：甲在外上大学，某日收到家里电报称“母亲病重速回”，回家后始知父母骗她回来是为了让她与邻村乙结婚，甲开始不同意，但父母以死相胁，最终同意了，但未办结婚登记。甲、乙依当地民俗摆酒席宴请亲朋好友，依民间结婚仪式举行了婚礼。进洞房时甲反悔了，死活不从，乙遂在伙伴的协助下强行与甲发生了性关系，并将甲软禁在家不让其离开。次日，甲借上侧所之机逃走，以强奸为由到公安报案，公安不予立案，甲告到妇联，妇联问明情况后得知未办理结婚登记，遂带甲再次找到公安，公安立案经侦查后移送审查起诉。最终法院认定乙强奸罪成立，但考虑到当地群众的反响，判处三年有期徒刑缓刑四年。

案例3：陈某与梁某于2000年离婚，之后一直共同生活抚育子女，梁某亦一直在陈某开办的企业中工作，帮忙打点生意。因经营不善，陈某欠下上千万外债。经查，梁某一直为陈某销售货物，在三年多的期间内，梁某账号上有四千多万元款项进出帐，其中直接转帐给陈某的就高达三千多万。后陈某债权人诉至法院要求二人承担连带责任，但因二人已经离婚，致无法支持。

以上三个案例均涉及事实婚姻的认定与争议，这引发了笔者的思考，也就引出了本文——

一、结婚行政确认的历史沿革

我国讲究家国天下，传统观念认为婚姻家庭是社会的基础，故早在西周时就对婚姻成立的条件进行了规定，西周始创的“六礼”制度，“对以后各朝婚姻成立的形式要件产生了重要影响，直至中国近代乃至现代，在一些乡村地区，缔结婚姻的形式仍可见‘婚姻六礼’的明显痕迹。”[3]此即聘娶婚，“是在我国通行了几千年的主要婚姻形式，尽管历经各个朝代，程序会有繁简的变通，但聘娶婚的基本内容和程序始终不变。”[4]虽然后来还用法律的形式加以确认，即所谓的“六礼备，谓之聘；六礼不备，谓之奔”，但在整个两千多年的封建社会中，从未有过婚姻需行政确认之说。

婚姻的行政确认在建国后亦经历了不同阶段：

第一阶段，是新中国成立初至1989年11月21日。根据1984年8月31日最高院在《关于贯彻执行民事政策法律若干问题的意见》的规定，认定事实婚姻违法，但对之起诉的纠纷仍按离婚处理，即承认事实婚姻，对调和或撤诉的责令补办登记手续，对起诉时仍不具结婚条件的解除同居关系。

第二阶段，是1989年11月21日至1994年2月1日。在此期间，司法实践仍为有条件地承认实事婚姻，但条件比过去更严格。1989年11月21日最高院在《关于人民法院审理未办理结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见》中，仍承认事实婚姻，但对离婚时不符合结婚条件的认定为“非法同居”。

第三阶段，即1994年2月1日以后，特别是2001年12月27日最高院的婚姻法司法解释（一）出台后，司法实践中不再承认实事婚姻（1994年2月1日前开始同居的仍承认），未登记的一律按同居关系处理，但去掉了“非法”二字。

二、行政登记的种类与定性

现实生活中有诸多事项需到行政机关办理登记手续，其性质主要有以下几种：

（一）行政许可

行政许可，是指在法律规范一般禁止的情况下，行政主体根据一般行政相对人的申请，经依法审查，通过颁发许可证或执照等形式，依法作出准予或不准予特定的行政相对人从事特定活动的行政行为[5]。姜明安就认为，登记属行政许可中的一种——“登记是指由行政机关确立个人、企业或者其他组织的特定主体资格的行为”[6]。如经营许可证、营业执照等进行的工商登记，就属于行政认可。其登记的效力为：不办理登记即不具有从事相关活动的资格。需指出的是，并非所有工商登记都是行政许可，如公司法第三十三条“公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。”规定的变更登记之情形，即行政备案。

（二）行政确认

行政确认是指行政主体依法对行政相对人的法律地位、法律关系或者有关法律事实进行甄别，给予确定、认可、证明（或否定）并给予宣告的具体行政行为[7]。如《土地承包经营合同书》、《林权证》，其登记的效力是取得公示和对抗效力。

（三）行政备案
广东省广州市政府


广州市社会公共安全技术防范管理暂行办法
广州市政府


办法
第一条 为加强本市社会公共安全技术防范工作的管理，保护国家、集体和人民生命财产的安全，根据《广州市社会治安综合治理条例》和《广东省机关、团体、企业、事业单位安全保卫责任制条例》的有关规定，结合本市实际情况，制定本办法。
第二条 凡在本市行政区域内，生产、经营、安装、使用安全技术防范设施的单位和个人，必须遵守本办法。
第三条 本市社会公共安全技术防范工作由广州市社会公共安全技术防范工作领导小组（以下简称“市技防领导小组”）统一管理。市技防领导小组下设办公室（以下简称“市技防办”），负责处理本市社会公共安全技术防范的日常工作。
第四条 市技防办的职责是：监督、检查本办法的贯彻实施情况；制定有关措施和规定，实施对安全技术防范产品行业的管理，包括技防器材研制、生产、鉴定、检测和技术标准的管理，产品和工程质量监督以及生产、销售认可证和工程设计、施工、维修资格许可证的发放及管理。
第五条 下列单位、场所必须安装安全技术防范设施：
（一）机场、边防、海关、港口、重点车站、对外机构及国家机关的要害部位；
（二）枪支弹药库；
（三）存放机密文件资料、档案、图纸的部位；
（四）金融系统的金库和各级营业部门；
（五）存放、陈列、展览、经营重要文物和金银物宝的场所；
（六）工交、财贸、商业、文教、卫生和旅游系统的重要物资仓库、货场和存放现金、重要票证、贵重仪器设备的部位以及容易发生盗窃案件的部位；
（七）储存易燃品、易爆品、剧毒品、有毒菌种、放射性物质等危险品的场所；
（八）大型商场、高级旅馆等现代化多功能建筑物、高层商住楼宇及其它重要公共场所和设施；
（九）公安机关认为需要安装使用安全技术防范设施的单位或部位。
第六条 凡需安装使用安全技术防范器材的用户，安装前必须向市技防办提出申请，并提供安装设计图纸、技防器材名称规格、性能和质量等有关资料，经审核同意后方可安装。
第七条 本办法施行前已安装安全技防设施的单位，须将现有的安全技防设施的有关资料报市技防办，经检验合格的可以继续使用，不合格的应进行整改或更换。
第八条 严禁安装可能伤害人身、损害财物以及可能造成恐怖气氛的器材。
第九条 安装使用安全技术防范设施的单位，应对所设置器材的种类、性能、安装部位、线路走向、信号使用和值班人员的工作规范等情况严格保密，并应将知密人员控制在最小的范围内。
第十条 安装使用安全技术防范设施的单位，应建立健全值班执勤制度，完善岗位责任制。对因疏于预防或玩忽职守而发生事故的，按有关规定追究有关领导和直接责任人的责任。
第十一条 建筑设计部门，必须将安全技术防范设施纳入设计规范。对必须安装技术防范装置的部门和场所在新建、改建、扩建时，应在设计中统筹设置安全技术防范设施。
第十二条 各类报警、防劫、防盗、防暴安全检查、电视监控等安全技术防范产品和保安防卫器材的生产、销售以及安全技术防范工程的设计、施工和维修，实行认可证、许可证和质量监督制度。
第十三条 凡生产、销售安全技术防范产品或承接安全技术防范工程的设计、施工和维修的单位，应向市技防办申领认可证或许可证，并持证向工商行政管理部门核发营业执照，方可从事上述业务。
第十四条 经批准许可生产安全技术防范产品的企业（含技术转让、合资生产以及引进生产在国内销售的），须将定型生产的产品品种、型号、规格报送市技防办，经审验合格后，方能批量生产，并保证产品质量。
属国家技术监督局实施工业产品许可证的安全技术防范产品，由市技防办归口报上级公安技防部门审核发证，并抄报市生产许可证办公室备案。
第十五条 凡需投放本市市场销售或在本市辖内安装使用的外地安全技术防范产品，须经市技防办核准登记。外地有关单位承担本市安全技术防范工程的设计、施工和维修项目的，应经市技防办核准，并发给许可证，方可实施。
第十六条 进口安全技术防范产品，须经市技防办审核同意后，方可向有关部门办理申请进口审批手续。本办法颁布前已进口的安全技术防范产品，须将样品、技术标准、出口国法定检测机构的检测合格证书等，在本办法实施之日起九十天内，报经市技防办审核后，方可继续销售和使
用。
第十七条 本办法施行前，已从事生产、销售安全技术防范产品或承接安全技术防范工程的设计、施工和维修的单位，应按照本办法第十四条、十五条要求，在本办法实施之日起九十天内补办有关手续。
第十八条 对违反本办法第六条、第十三条、十四条、十五条、十六条、十七条规定的，可处一千元以上，三千元以下的罚款，没收非法销售的产品、责令其停产、收回认可证或许可证，直至提请工商行政管理部门依法处理。
第十九条 对故意毁坏、盗窃完全技术防范设施，造成公私财物损害或人身伤亡，应当给予治安管理处罚的，由公安机关依照中华人民共和国《治安管理处罚条例》处理，构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
第二十条 被处罚单位或个人不服行政处罚的，在接到裁决通知书之日起十五日内，可以向处罚机关的上一级行政机关提出复议，上一级行政机关在接到复议书之日起十五日内作出复议决定，如不服上一级行政机关复议决定的，可在接到复议决定之日起十五日内向当地人民法院提起诉
讼。
复议和诉讼期间，不停止处罚决定的执行。
第二十一条 本办法由广州市公安局负责解释。
第二十二条 本办法自发布之日起施行。



1992年11月29日