人民检察院司法警察执行职务规则(试行)

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法官在刑事诉讼中收集证据的消极影响

廖修文

刑事审判制度改革所涉及的焦点之一，即是否全面废除法院调查收集证据的权力，或者有限制地保留法院调查收集证据的权力。笔者认为，在司法实践中，法官为了左右案件的审理结果，放下代表中立的法锤，走下审判席收集证据的情况逐渐增多，严重影响了司法公正，在刑事诉讼中全面废除法官收集证据的权力是确保司法公正的需要。
一、法官在刑事诉讼中收集证据的法律依据及特点
1979年刑事诉讼法第一百零九条规定人民法院对证据有勘验、检查、搜查、扣押和鉴定的权力。1997年刑事诉讼法继承了这种规定。新刑事诉讼法第四十五条规定“人民法院、人民检察院和公安机关有权向有关单位和个人收集、调取证据。有关单位和个人应当如实提供证据”。第一百五十八条规定“法庭审理过程中，合议庭对证据有疑问的，可以宣布休庭，对证据进行调查核实。人民法院调查核实证据，可以进行勘验、检查、扣押、鉴定和查询、冻结”。最高人民法院关于执行《中华人民共和国刑事诉讼法》若干问题的解释第一百五十四条规定“人民法院调查核实证据时，可以进行勘验、检查、扣押、鉴定和查询、冻结。必要时，可以通知检察人员、辩护人到场”。这种规定赋予人民法院在刑事诉讼中与侦查机关、检察机关完全相同的调查取证的权力，使法官在刑事诉讼中也具有侦查职能。在实际操作中，法官不仅在法庭上具有这种权力，而且可以将这种权力延伸至庭外。不仅如此，法官在“必要时”，还可以通知检察人员、辩护人到场。在这种制度下，法官不仅具有审判机关的审判权，侦查机关的侦查权、检察机关的指控权，甚至还具有辩护人的辩护权，法官完全可以根据需要扮演任一角色。
二、法官收集刑事证据在制度上的缺陷
（一）法官在刑事诉讼中收集证据不仅违反了刑事诉讼法本身的规定，而且违反了宪法的规定。《中华人民共和国宪法》第一百三十五条规定“人民法院、人民检察院和公安机关办理刑事案件，应当分工负责，互相配合，互相制约，以保证准确有效地执行法律”。在刑事诉讼中，侦查机关负责收集证据，检察机关负责复核和审查证据并决定是否提出指控，辩护人负责收集和提出被告人无罪、罪轻、减轻的证据，审判机关负责审理案件并依法作出判决。这是三机关“分工负责，互相配合，互相制约”的前提，没有这一前提，宪法的规定便是一纸空文。《中华人民共和国刑事诉讼法》第七条对宪法的规定进行了重申。然而，刑事诉讼法关于法官职能的规定却否定了宪法规定的这一前提，混淆了法官和检察官、侦查人员的职能。
（二）法官在刑事诉讼中收集证据缺乏有效的监督和制约。当对某一证据是否存在疑问发生分歧时，对于检察机关公诉人来说，可以根据刑事诉讼法第一百六十五条的规定申请延期审理，对于这一申请，法官应当同意；对于被告人和辩护人来说，可以申请通知新的证人到庭，调取新的物证，申请重新鉴定或者勘验，对于这一申请，法官可以同意也可以不同意。重要的是，法官还可以依职权决定庭外复核。最高人民法院关于执行《中华人民共和国刑事诉讼法》若干问题的解释第一百五十三条规定“在法庭调查过程中，合议庭对证据有疑问的，可以宣布休庭，对证据进行调查核实。”这一规定表明，在决定是否进行调查核实的问题上，完全取决于法官对证据的认识和判断，法官认为需要调查核实就调查核实，法官认为不需要调查核实就不调查核实，控辩双方都很难监督。有人认为法官休庭以后对证据进行调查核实不是收集证据，但法官庭外调查核实的手段就是收集证据，其直接结果就是产生新的证据。不仅在决定是否进行调查核实的问题上取决于法官，而且在具体如何操作上也完全取决于法官。根据有关规定，在调查复核时，法官认为有必要时，可以通知检察人员、辩护人到场。在司法实践中，法官一般都是根据取证可能得到的结果来决定是通知检察人员还是通知辩护人，即如果即将取得的证据可能有利于指控则通知检察人员到场，然后要求由检察人员来出示这种证据；如果即将取得的证据可能有利于被告人则通知辩护人到场，然后要求由辩护人出示这种证据。在这种情况下，检察人员和辩护人都沦为法官左右定罪量刑的工具，法官完全可以通过调查核实的形式，合法地补充新的证据，以便改变罪名、改变量刑档次或者量刑幅度。
（三）法官在刑事诉讼中收集证据浪费了有限的司法资源。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百六十二条的规定，法官应当根据案件的审理情况作出有罪判决或者无罪判决，其中无罪判决包括绝对无罪的判决和证据不足的无罪判决。这说明法官在指控证据不足的情况下完全可以作出有利于被告人的判决，而不是退出法庭收集证据。法官收集证据在某种程度上是对侦查工作和审查起诉工作的重复，浪费了有限的司法资源，增加了诉讼成本。不仅如此，法官收集证据还需要时间，延长了被告人的羁押期限，对于被告人来说，迟延的判决是不公正的判决。
三、法官收集刑事证据在法理上的冲突
在人类法律制度的发展史上，侦查权、检察权从审判权中分离出来，成为国家司法机关的专门职能部门，是人类诉讼活动的一大飞跃，具有重大的历史进步意义，它彻底摧毁了封建时代法院集侦查权、检察权和审判权于一身的专横司法体制，推动了刑事司法的现代化、正规化进程。也正是基于这一点，各社会主义国家在建立自己的司法体制时都批判地借鉴了这种侦查权、检察权和审判权分离的模式。现代主流刑事诉讼模式为三角形，即检察官担任控方，提出不利于被告人的事实和证据；被告人和辩护人是辩方，提出有利于被告人的事实和证据；法官居中裁判。我国刑事诉讼法在总体上确立了这种三角形的诉讼模式，但在法官具有收集证据的权力这一点上明显与这种诉讼模式相冲突。
（一）与法官专司审判职能的原则不符。根据世界各国对法官职能的设定来看，法官的主要职能就是审理和裁判。我国刑事诉讼法第五条规定：“人民法院依照法律规定独立行使审判权，人民检察院依照法律规定独立行使检察权，不收行政机关、社会团体和个人干涉。”宪法第一百二十六条和第一百三十条也规定了相同的内容。这种规定意在强调司法独立，确保司法公正。但强调司法独立并不是要司法单干，不是要某一机关包办一切。在刑事诉讼中，法官的唯一职能就是审理和裁判，没有侦查职能和追诉职能，也没有辩护职能。但我国刑事诉讼法赋予法官具有调查取证的权力，这一权力不仅可以为审理和裁判服务，也可以为侦查和追诉服务，还可以为辩护服务，实际上使法官同时拥有审判权、侦查权、检察权和辩护权。
（二）与法官居中审理和裁判的地位不符。法官严守中立地位是世界刑事诉讼的主流，但我国人民法院自诞生之日起就具有浓厚的非中立色彩。《人民法院组织法》第三条规定：“人民法院的任务是审判刑事案件和民事案件，并且通过审判活动，惩办一切犯罪分子，解决民事纠纷，以保卫无产阶级专政制度，维护社会主义法制和社会秩序，保护社会主义的全民所有的财产、劳动群众集体所有的财产，保护公民私人所有的合法财产，保护公民的人身权利、民主权利和其他权利，保障国家的社会主义革命和社会主义建设事业的顺利进行”。这种表述与《人民检察院组织法》和《警察法》关于检察职能和警察职能的表述基本相似，混淆了审判权、国家监督权和行政管理权。法官在刑事诉讼中具有调查取证权正是这种规定的具体体现。在刑事诉讼中，法官应当是听证者和裁判者，如果法官可以收集证据并将这种证据用于指控被告人，则法官就会充当第二公诉人；如果法官将这种证据用于为被告人辩护，则法官就会充当第二辩护人。因此，在刑事诉讼中，具有调查取证权的法官很难居中裁判，很难严守中立地位。
（三）与举证责任不匹配。在刑事诉讼中，公诉人出于指控犯罪的需要，必须举证并达到确实充分的要求，辩护人出于辩护的需要，也必须举证并达到优势证明的要求，而法官是不必承担任何举证责任的，法官的职责在于判断某一证据是否可以作为定案的依据。如果法官自行收集证据，这种证据将由谁来举证呢？如果由公诉人或者辩护人举证，而公诉人和辩护人不是收集者，不能对证据的真实性、客观性和合法性负责，因而不应当承担这种举证责任；如果由法官自行举证，则法官应当受到公诉人或者辩护人的盘问以便质证，法官必将陷于尴尬的境地。实践中，法官多为自行取证，自行举证，自行采纳，这实质上是自侦、自控或自辨，然后自审、自判。
四、立法和司法建议
不可否认，法官在刑事诉讼中具有调查取证权的规定在相当长的一段时间内为保证刑事诉讼的顺利进行和准确打击刑事犯罪发挥了积极作用，但随着社会形势的变化和司法改革的深入，法官在刑事诉讼中收集证据的消极作用日益突出。这种超职权主义的立法转化为司法实践，不仅损害了程序公正，而且损害了实体公正。笔者建议在修改刑事诉讼法和人民法院组织法的时候，彻底废除法官在刑事诉讼中的调查取证权。

国家烟草专卖局


国家烟草专卖局关于全面加强烟草行业安全基础设施建设工作的指导意见

国烟运〔2011〕116号


行业各直属单位，中国烟草机械集团有限责任公司，中国烟草实业发展中心：

　　为进一步提高企业安全技术防范水平，有效预防各类重大安全事故发生，现就全面加强烟草行业安全基础设施建设提出如下指导意见。

　　一、安全基础设施的含义

　　指生产经营单位在生产经营活动中将危险因素、有害因素控制在安全范围内以及预防、减少、消除危害所配备的设施、设备、装置。

　　二、指导思想和总体目标

　　认真贯彻“安全第一、预防为主、综合治理”的方针，以安全设施设备配置达标、性能有效、管理到位为目标，全面加强行业安全基础设施建设，提高企业安全技术保障能力，有效预防安全生产事故。

　　安全基础设施建设主要包括：消防、锅炉压力容器、仓库、变（配）电、电气线路、机械、起重机械和电梯的安全设施、设备、装置和视频监控系统，2011年底前必须全面配置落实到位，有效运行；“两烟”仓库2012年底前必须达标使用。安全基础设施建设相关标准见附件。

　　三、基本要求

　　（一）加强领导，落实责任，保证设施建设顺利实施。

　　1．各级领导要充分认识加强行业安全基础设施建设的重要性。烟草行业安全基础设施建设是企业安全生产标准化工作的重要内容，是行业安全生产管理的基础性工作，对规范安全作业环境，推进本质安全型企业建设具有重要作用。

　　2．要落实责任，注重规划，突出安全设施的全面配置达标，提升企业整体安全技术防范水平。各生产经营单位要明确职责，加强领导，认真进行统筹规划，做好设施排查、摸底工作和现有安全基础设施的可靠性评价，把安全基础设施建设工作如期落到实处。

　　各省级公司安全管理部门要加强监督、指导和检查，根据所属企业安全基础设施现状情况，认真制订、实施建设规划方案，全面加强安全基础设施建。

　　3．各单位要确保现有消防报警、视频监控、自动灭火“三项系统”的有效运行。要依据国家有关法规、规范和标准规定，合理设置各类安全设施、设备、装置，确保性能符合要求，运行灵敏、可靠。

　　（二）强化安全基础设施配置和管理。

　　1．企业要确保安全基础设施配置符合国家有关规定和标准。

　　2．企业要严格执行安全基础设施管理制度，建立安全基础设施台账，制订设备检修计划，定期检查和维护保养设备。

　　3．安全设施、设备、装置不得随意拆除、挪用或弃置不用，因检修暂时拆除的，检维修完毕后要立即复原。

　　4．企业要对监测和测量设备进行规范管理，建立监测和测量设备台账，定期进行校准和维护并保存校准和维护活动的记录。

　　（三）严格执行建设项目安全设施“三同时”制度

　　企业新建、改建、扩建的建设项目，从可行性研究至竣工验收、投入生产和使用，必须严格按照建设项目安全生产设施与主体工程同时设计、同时施工、同时投入生产和使用的要求进行建设与管理。为建筑物、设备配套的安全基础设施必须符合国家及行业安全标准要求。引进新技术、新工艺、新设备，必须同时引进或者制造配套的安全装置和安全防护设施，新增设施设备必须符合国家安全技术标准要求，

　　各单位要高度重视安全基础设施建设工作，认真制订整体实施进度方案，按照规定全面完成安全基础设施建设工作，确保相关设施、装置达标。各省级公司于2011年5月1日前，将整体实施进度方案报国家局安委会办公室。

　　附件：烟草行业安全基础设施建设重点内容及相关标准




二Ｏ一一年三月八日
附件：

烟草行业安全基础设施建设重点内容及相关标准

一、安全基础设施建设重点内容
1．消防设施、设备、器材基本要求：
各类生产经营场所要按国家有关法规标准及烟草行业有关规定，配置相应的消防报警和灭火设施、设备、器材。确保消防水源充足，消防水泵、备用电源、消防栓、消防水带、灭火器具配置达标、有效。
烟草仓库必须安装火灾自动报警装置和灭火设施，按规定数量和种类配备消防器具。库区及库房要按有关规定设置消火栓，室外消火栓的间距不得超过120米、保护半径不得超过150米；室外消火栓距路边距离不得超过2米，与房屋外墙距离不宜小于5米。
2．安全（视频）监控系统基本要求：
监控设置范围主要包括：单位周围边界、公共作业区域、仓储区域、公共办公场所、重点危险源、人员密集活动场所、重点生产工艺部位以及其他重要监控部位。
监控系统要具有对图像信号采集、传输、切换控制、自动报警、显示、分配、记录和重放的基本功能。现场探测图像清晰，有图像来源、时间和运行状态提示。视频探测设备应适应现场的照明条件，环境照度不满足视频监测要求时，要配置辅助照明。
监控系统可手动或自动操作，对摄像机、云台、镜头、防护罩等的各种动作进行遥控。记录图像数据的保存时间要根据应用场合和管理需要合理确定，一般不少于30日。
3．锅炉、压力容器、压力管道安全附件及保护装置基本要求：
（1）锅炉“三证”（产品合格证、使用登记证、年度检验报告）齐全；炉体完好、构架牢靠、基础牢固。
锅炉安全阀、水位表、压力表等安全附件完好，相关水位报警装置（极限高、低水位报警器和极低水位联锁保护装置）、超温、超压报警和联锁等安全装置安装齐全，做到结构完整，安全可靠，动作灵敏。
（2）压力容器、压力管道的安全泄压装置（安全阀、爆破片、防爆帽）、压力表、液位计等必须安全有效，泄压防爆装置、指示装置、自控报警装置、联锁装置等安全附件必须齐全、有效，防止容器、管道超温、超压、超负荷。
压力容器及管道的本体、接口部位、焊接接头等部件无裂纹、变形、过热、泄漏等缺陷；外表面无严重腐蚀现象。压力容器、管道及所有安全装置应定期校验、保持完好，性能可靠，记录齐全。
4．仓库安全设施基本要求：
（1）“两烟”仓库：
仓库及其建筑物的耐火等级、层数及面积要符合相关规范要求；消防通道保持畅通，防火间距符合标准要求。烟草库房的耐火等级不得低于二级；库房之间的防火间距不得小于10米；库房与其他建筑物的防火间距不得小于14米；库房周围必须保留环行消防通道；库房门要采用乙级以上防火门，要向外开或靠墙体外侧设推拉门；高层库房要采用封闭楼梯间。仓库通道（车行道、人行道）宽度符合标准要求。
库区、库房内电气设施及使用要符合国家及行业有关法规、标准规定。库区要设置独立的变（配）电室并与库房保持安全距离；库区、库房内电气线路必须按有关规范安装，不得随意敷设电气线路；库房内供电线路必须穿金属管，不得使用60W以上白炽灯或其它高温灯具；电气开关要安装在库房外并有断电指示灯。
（2）危险化学品仓库：
危险化学品要按其危险性进行分类、分区、分库贮存，库房建筑符合有关安全标准的要求。
库房消防设施齐全，消防通道畅通；消防器材防火警示、指示标志要醒目、完好；防火间距要满足要求，耐火等级符合国家有关规定；相邻库房要有防火墙隔开；消防通道要应布局合理，保持畅通；库内要有隔热、降温、通风等措施。
电气设施采用相应等级的防爆型电器设施，安装线路、开关、电器等要与危险化学品的种类匹配合理；库内所使用的工具要满足防火防爆的要求；库内要有必要的应急救援器材、设备。
5．变（配）电系统安全设施基本要求：
变（配）电站环境要求：与其他建筑物间有足够的安全消防通道且保持畅通；与爆炸危险场所、腐蚀性场所有足够的间距；现场无漏雨、无积水痕迹；变配电间门要向外开，高压室门要向低压间开，相邻配电室门要双向开；门窗及孔洞要设置金属网。
变压器、发电机基本要求：湿式变压器油标油位指示清晰，油色透明无杂质，要设有100%变压器油量的贮油池或排油设施，有定期绝缘测试报告；变压器的瓷瓶、套管清洁、无裂纹、无放电痕迹。柴油发电机油温指示清晰，温度低于85℃，冷却设备完好；发电机工作温度符合要求，绝缘和接地故障保护完好可靠，有定期测试资料。变压器室及露天变压器和发电机要有符合规定的警示标志和遮栏。
高低压配电间、电缆线路及电容器间控制装置要求：瓷瓶、套管、绝缘子要清洁无裂纹；母线应整齐、清洁，接点接触良好，相序标志明显，连接可靠，母线的间距、连接方式和相序色标要符合有关标准的规定。
各类电缆及高压架空线路敷设符合安装规程，电缆头处表面清洁、无漏油，接地（接零）可靠；空气开关灭弧要完整，触头平整。
电力电容器外壳无膨胀，温升符合要求，无漏油现象；接地故障保护可靠并有定期试验记录；变配电间各种通道符合安全要求，有明显的警示标志及工作标志；
6．电气线路安全设施基本要求：
（1）固定线路安全要求：
电气线路的安全距离符合有关设计规范；线路的导电性能和机械强度符合要求；线路绝缘、屏护良好，无机械损伤、绝缘破损，电缆无发热和渗漏油现象；易触电的裸导体有屏护或其他保护措施，无过热现象。
线路保护装置齐全可靠，要装有能满足线路通、断能力的开关、短路保护、过负荷保护和接地故障保护；线路穿墙、楼板或埋地敷设时均要穿管或采取其他保护；穿金属管时，管口要装绝缘护套；电缆沟要有防火、排水设施。
（2）临时线路安全要求：
临时线路必须装有总开关控制和漏电保护装置，每一分路要装设与负荷匹配的熔断器；使用绝缘良好并与负荷匹配的护套软线；临时设备必须可靠接零；线路敷设方式、高度、间距及保护措施必须符合相关安全要求；严禁在有爆炸和火灾危险的场所架设临时线。
7．机械安全设施基本要求：
机械传动部位防护装置必须齐全可靠；机械设备的紧急开关、过载保护装置、行程限位装置、事故联锁装置、机械与电气自锁或互锁装置、音响信号报警装置、光电等自动保护装置、指示信号装置及止挡器、止退器等安全保险装置齐全、灵敏、可靠。
8．起重机械和电梯安全设施基本要求：
“三证”（产品合格证、使用登记证、年度检验报告）齐全。起重机械位置限制与调整装置、锁定装置、防倾装置、超载保护装置等安全装置齐全、有效。电梯防超越行程、防超速和断绳、防坠落、缓冲、报警和救援装置、停止开关和检修运行装置、机械伤害等防护装置齐全、有效。
二、相关规定及标准
1．厂房、库房建筑要符合《建筑设计防火规范》GB50016。
2．按照《建筑设计防火规范》GB50016、《建筑灭火器配置设计规范》GB50140等配置消防设施与器材。
3．视频安防监控系统工程设计要符合国家现行标准《安全防范工程技术规范》GB 50348和《视频安防监控系统技术要求》GA/T 367的相关规定。
4．按照《供配电系统设计规范》GB50052、《低电压配电设计规范》GB50054、《电气装置安装工程接地装置施工及验收规范》GB50169、《通用用电设备设计规范》GB50055、《爆炸和火灾危险环境电力装置设计规范》GB50058、《干式电力变压器技术参数和要求》GB/T 10228、《油浸式电力变压器技术参数和要求》GB/T 6451等规范设置供配电系统、电气装置、电力装置。
5．按照《石油化工可燃气体和有毒气体检测报警设计规范GB 50493—2009》等有关规范在易燃、易爆、有毒区域设置固定式可燃气体和/或有毒气体的检测报警设施并加强监测管理。
6．按照《防止静电事故通用导则》GB12158、《石油化工静电接地设计规范》SH3097在输送易燃物料的设备、管道安装防静电设施。
7．其他有关法规、标准及规定：
《机关、团体、企业、事业单位消防安全管理规定》（公安部令第61号）、《特种设备安全监察条例》（国务院令549号）、《危险化学品安全管理条例》（国务院令344号）、《国家安全生产监督管理总局关于进一步做好冶金有色建材机械轻工纺织烟草商贸等行业建设项目安全设施“三同时”工作的通知》（安监总管四〔2009〕159号）、《卷烟工业企业安全现状评价准则》YC/T 312、《烟草行业卷烟物流配送中心作业规范》YC/T 261、《烟草仓库安全技术管理暂行规定》（国烟运〔2004〕317号）等。
《常用化学危险品贮存通则》GB15603、《机械安全 机械电气设备 第1部分：通用技术条件》GB5226.1、《机械安全 机械电气设备 第32部分：起重机械技术条件》GB5226.2、《安全标志使用导则》GB16179、《工业锅炉安装工程施工及验收规范》GB50273等。
《火灾自动报警系统设计规范》GB50116、《火灾自动报警系统施工及验收规范》GB50166、《入侵报警系统工程设计规范》GB 50394、《自动喷水灭火系统设计规范》GB50084、《水喷雾灭火系统设计规范》GB50219、《气体灭火系统设计规范》GB50370、《干粉灭火系统设计规范》GB50347、《二氧化碳灭火系统设计规范》GB50193、《泡沫灭火系统施工及验收规范》GB50281、《消防产品现场检查判定规则》GA588—2005等。