双重身分带来的“官司”/张向阳
作者:法律资料网 时间:2024-06-26 07:13:42 浏览:9838
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双重身分带来的“官司”
[案情]：1998年3月，被告人麻某承租朔温商贸有限责任公司的营业房两间，租期为五年，租金为20000元。麻某一次性交清房租后，即将该两间营业房多次转租他人经营并收取各项费用。1998年5月7日公司董事会召开扩大会议，决定吸收麻某为股东，并于1999年5月12日进行工商登记备案。2000年4月，公司董事会进行改组，三位股东（公司全部股东）组成新一届董事会，选举麻为董事长兼总经理，另两名董事（股东）任副总经理兼出纳、会计。从2000年麻某任职起至2002年三个经营年度，每间营业房应再交公司综合管理费（含国税）2100元，三年共计12600元，麻均未交付公司。另，2002年4月10日，三位股东对前两年的帐目进行了一次核算，结论显示麻某已为公司垫付各项费用共计52654.57元，三股东在该结算表上均签名确认。2002年5月10日因涉嫌职务侵占，麻某被公安机关立案侦察， 6月14日被刑事拘留。2004年1月5日公诉机关以麻某犯职务侵占罪为由提起公诉。
[判决]：一审法院审理后认为，被告人麻某作为董事长违反公司章程，利用职务之便，将所收回的管理费12600元占为己有，数额较大，构成职务侵占罪。被告人麻某不服，提出上诉。二审法院审理后认为不构成犯罪，判决宣告其无罪。
[评析]：本案被告人麻某最初以一个普通经营户的名义与公司签订租房合同，其后出资成为公司股东，并逐渐走了领导岗位，具有了双重的身分，而这也正是使本案一波三折，审理本案的两级法院作出不同判决的主要原因。二审法院之所以作出无罪判决是基于以下事实和理由：
（1）、从主观上看，被告人麻某早在1998年初即已租赁了两间营业房，一次性将五年的租金20000元悉数交清。
由于朔温公司下属的商贸城是政府招商引资，发展民营经济战略的产物，麻某亦是温州客商，按当时的优惠政策，前期税费俱免。后来才向经营户加收水电费和国税。麻某一直未交该笔费用，有两方面的原因：其一是三位股东（公司管理人员）均存在类似情况，大家都占用公司的营业房而不交公司费用，也均未领取工资；其二，截止2002年4月10日，麻某已为公司垫付各项费用开支等共计52654.57元，远远超过欠交公司的管理费。而本案在案证据既不能直接证明麻某有欲将该笔费用占为己有的图谋，又不能证明其有任何间接地或变相地侵占公司任何财产的蛛丝马迹从而推定其有非法占有该笔款项的故意。即便是恶意拖欠，也不能必须推定为其有“非法占有的目的”，因为完全有可能是出于对互负债务进行“抵销”或“临时周转资金”等目的而暂时不予支付。
（2）、从客观上看，被告人麻某既未利用职务之便，亦无侵占的行为。麻某三年未交公司该笔费用，由于其为租房合同的一方相对人，从签约起其跟公司之间只形成一种民法上的合同关系，这种因租房合同产生的债权债务关系的持续存在并不必然意味着要向刑法上的非法占有本单位财物关系转化。虽然不作为也是侵占的一种行为方式，但本案中的该笔管理费用，因麻某所处的地位和职责分工，要想完成侵占，必须通过积极的作为，即利用自己的职权（审批报销权、经营管理权等）或职务之便进行帐目处理，如虚报冒领，伪造白条平帐或直接指使财会人员造假帐等。也就是说，必须要披上一件“合法”的外衣，借以掩人耳目。而麻某没有实施前述行为之一，其欠交的税费也是纯个人行为，与收取其他经营户交付的租金后扣留而不予交付公司的情形则又有不同，前者根本谈不上犯罪，因此也就不存在侵占，既不是未遂，更不是既遂，因为其对该笔款项的持有，仅仅是一种物理意义上的持有，仍在众股东“视线”范围之内，只有在其利用职权或职务上的影响和便利条件，以一种貌视“合法”的形式占为己有，既具有了法律意义上的充足的支配力，这时，也只有在这时，麻某与公司的欠款关系才得以消灭，取而代之的是转化了的非法占有本单位财物的关系。
（3）、从客体上看，由于麻某在经营管理中为公司垫付税费等各项开支达五万元之巨，其与公司互负债权债务，标的为同一种类，均已到清偿期，依法可以抵销，故本案不存在侵占的客体。另外，该笔欠款在交付公司前，公司只享有债权，不具有所有权，而所有权仍属麻某享有。与麻某收取其他经营户交付的租金不同，后者是以公司的名义收取，带有职务性，对于经营户而言，一经交付麻某即视为已经交付公司。而前者的交付，是向个人即麻某交付，不是向公司交付，其消灭的是次承包者与麻某个人之间的债权债务关系，此时对该笔款项享有所有权的是麻某，而不是公司，故不存在侵占的对象。
（4）、从社会效果的角度看，被告人麻某本为温州客商，在当地政府招商引资的政策下前来投资经商，而造成这样的局面确有其历史的和管理上的原因，并非麻某蓄意造成的。出于支持民营经济发展和为地方政府招商引资而优化投资环境的考虑，也应还温州客商一个公道和清白。
综上，被告人麻某主观上无侵占公司财物的故意，客观上亦未利用职务之便侵占公司财物，根据主客观相一致的原则，其将两间营业房转租后收回的管理费予以扣留而未交付公司的行为不构成犯罪，在与公司抵销结算前，仅是一种合同违约行为，只承担相应的民事责任。二审法院的判决是正确的。
朔州中院 张向阳
大连市人大常委会关于修改《大连市流动人口计划生育管理条例》的决定
辽宁省大连市人大常委会
大连市人大常委会关于修改《大连市流动人口计划生育管理条例》的决定
（2002年7月31日大连市第十二届人民代表大会常务委员会第四十九次会议通过 2002年9月26日辽宁省第九届人民代表大会常务委员会第三十二次会议批准 2002年10月14日大连市人民代表大会常务委员会公告第6号公布）
大连市人民代表大会常务委员会公告
（第六号）
《大连市人大常委会关于修改〈大连市流动人口计划生育管理条例〉的决定》，业经2002年7月31日大连市第十二届人民代表大会常务委员会第四十九次会议通过，2002年9月26日辽宁省第九届人民代表大会常务委员会第三十二次会议批准，现予公布，自2002年12月1日起施行。大连市人民代表大会常务委员会2002年10月14日
大连市第十二届人民代表大会常务委员会第四十九次会议决定，对《大连市流动人口计划生育管理条例》作如下修改：
一、第一条修改为：“为加强流动人口计划生育管理，有效控制人口增长，根据《中华人民共和国人口与计划生育法》、《流动人口计划生育工作管理办法》和《辽宁省计划生育条例》等法律、法规，结合我市实际，制定本条例。”
二、第二条第一款的第（一）、（二）项分别修改为：“（一）常住户口在我市，但在外省市居住30日以上或在我市行政区域内跨县（市）区和大连经济技术开发区、金石滩国家旅游度假区居住（含因城市房屋拆迁的动迁户）30日以上的育龄人员；”“（二）常住户口不在我市，但在我市居住30日以上的育龄人员”。
三、第五条修改为：“公安、工商、劳动保障、卫生、城乡建设、交通口岸、规划国土、房产、民政等有关部门，应当配合计划生育行政管理部门共同做好流动人口计划生育管理工作。”
四、第六条第一款修改为：“流动人口计划生育工作由常住户口所在地和现居住地人民政府共同管理，以现居住地管理为主。流动人口计划生育工作，应当列入常住户口所在地人口控制指标和现居住地政府工作指标予以考核。”
五、第七条作为第八条，并修改为：“符合本条例第二条第一款规定的流动人口，外出前应当到常住户口所在地乡（镇）人民政府、街道办事处办理流动人口婚育证明；单位组织集体外出劳务的，外出前应当同常住户口所在地乡（镇）人民政府、街道办事处签订计划生育责任书，并确定专人负责外出育龄妇女的计划生育管理。”
六、第八条作为第九条，并修改为：“符合本条例第二条第一款规定的流动人口或外省、市组织集体外出劳务的单位，在到达我市现居住地15日内，应当到现居住地乡（镇）人民政府、街道办事处交验流动人口婚育证明或计划生育责任书。现居住地乡（镇）人民政府、街道办事处查验流动人口婚育证明或计划生育责任书后，应当进行登记，并告知其接受管理。对没有流动人口婚育证明或计划生育责任书的，应当限其在30日内补办。”
七、第九条作为第十条，并修改为：“任何单位和个人不得骗取、伪造、变造、买卖流动人口婚育证明和计划生育责任书。”
八、第十条作为第十一条，并修改为：“有关部门审批流动人口的暂住证、营业执照、务工许可证等证件时，应当核查其现居住地乡（镇）人民政府或者街道办事处查验过的流动人口婚育证明，并将审批结果通报其现居住地的乡（镇）人民政府或者街道办事处；流动人口婚育证明未经查验的，应当告知其到现居住地乡（镇）人民政府、街道办事处交验。”
九、第十二条作为第十三条，并修改为：“与流动人口形成劳动关系的单位和个人，应当负责被招用流动人口的计划生育管理工作。发现计划外怀孕、计划外生育的，应当及时报告所在地乡（镇）人民政府、街道办事处或计划生育行政管理部门。”
十、第十六条作为第七条，并修改为：“流动人口计划生育管理经费纳入同级财政预算，以保证流动人口计划生育工作目标的完成。”
十一、第十九条第一款第（一）项修改为：“违反本条例的，由县级以上人民政府计划生育行政管理部门按下列规定处罚：（一）违反本条例第九条规定，经通知后逾期仍拒不补办、不交验流动人口婚育证明的，给予警告，并按每逾期1日，处5元罚款，罚款总额最高不得超过500元”。
十二、第二十条修改为：“违反本条例第十条规定，骗取、伪造、变造、买卖流动人口婚育证明的，依照国家法律、法规处理。”
十三、第二十二条修改为：“流动人口违反计划生育规定，造成计划外生育的，应当依法缴纳社会抚养费。”
十四、第二十三条第二款修改为：“当事人对行政处罚不服的，可以依法申请行政复议或向人民法院提起行政诉讼。当事人逾期不履行行政处罚决定的，由作出行政处罚决定的机关申请人民法院强制执行。”
十五、删除第二十五条。本决定自2002年12月1日起施行。
批转市劳动局拟订的《天津市城镇企业职工基本养老金计发办法》
天津市政府
批转市劳动局拟订的《天津市城镇企业职工基本养老金计发办法》
天津市政府
通知
各区、县人民政府，各委、局，各直属单位：
市人民政府同意市劳动局拟定的《天津市城镇企业职工基本养老金计发办法》，现转发给你们，望遵照执行。
天津市城镇企业职工基本养老金计发办法
第一条 为保障我市城镇企业职工（以下简称职工）退休后的基本生活，根据市人民政府《批转市劳动局（关于改革城镇企业职工养老保险制度的意见）的通知》（津政发〔1993〕28号），制定本办法。
第二条 本办法所称城镇企业职工是指津政发〔1993〕28号及有关文件规定参加全市退休费用社会统筹的各类企业的职工。
第三条 职工达到国家规定的离退休年龄，企业和职工个人缴纳基本养老保险费满10年的，从办理离退休手续次月起，按月领取基本养老金，直至死亡为止。
第四条 基本养老金由社会性养老金和缴费性养老金两部分组成。
社会性养老金以职工离退休时全市上一年职工月平均工资为基数，企业和职工个人缴费满15年的，离休人员按基数的35％计发，退休人员按基数的25％计发；缴费满10年不满15年的，离休人员按基数的30％计发，退休人员按20％计发。
缴费性养老金以职工个人指数化月平均缴费工资为基数，企业和职工个人缴费每满一年，发给职工本人指数化月平均缴费工资的1％。
第五条 按照本办法离退休的人员，除基本养老金以外，每人每月发给补贴70元。另外，按照国家和我市有关规定发放的住房补贴、护理费等继续发放。
第六条 本办法实施后离退休的人员按第四条、第五条规定领取的基本养老金与70元补贴之和，低于原办法计发标准的，其差额部分予以补齐；高于原办法计发标准的，其增加部分最高不得超过原办法计发标准的20％。
第七条 自本办法实施之日起，建立职工基本养老保险个人帐户制度。个人帐户的资金来源为，职工在职期间个人缴费额的50％，以及企业和职工个人月缴费工资超过全市上一年职工月平均工资一定比例部分的缴费额。
个人帐户中的存储额归职工个人所有，并按不低于人民银行规定的同期城乡居民储蓄存款利率计息。职工离退休时，其基本养老保险个人帐户中的存储额连同利息一次或按月支付给本人。
第八条 本办法实施后离退休的人员的基本养老金，从离退休后的下一年起，根据市统计局公布的全市上一年职工平均工资增长率的一定比例，每年调整一次。
第九条 职工达到国家规定的退休年龄，企业和职工个人缴纳基本养老保险费不满10年的，只发给一次性养老金，其标准为：缴费满5年不满10年的，每满1年按照本人指数化月平均缴费工资的3个月发给；缴费不满5年的，每满1年按照两个月发给。但对于本办法实施后至19
96年底前符合国发〔1978〕104号文件规定退职条件且缴费满5年不满10年的，也可按照国发〔1978〕104号及有关文件规定按月领取退职生活费。
第十条 实行个人缴纳基本养老保险费前，职工按照国家有关规定计算的连续工龄视同缴费年限，并以区、县劳动行政管理部门审定后的《职工养老保险手册》附页中记载的年限为准；实行个人缴纳基本养老保险费后的实际缴费年限，以社会保险基金经办机构核定后的《职工养老保险
手册》中记载的年限为准。
实行个人缴纳基本养老保险费后，职工因失业等各种原因中断就业，凡再就业并继续缴纳基本养老保险费的，前后缴费年限合并计算；未再就业的，在达到国家规定的退休年龄时，依据《职工养老保险手册》中记载的缴费年限按照本办法的有关规定执行。
第十一条 本办法实施前已经离休、退休、退职的人员，仍按原待遇标准执行，并按照第八条规定每年进行调整。
第十二条 按照本办法计发的养老金，凡参加全市退休费用社会统筹的，基本养老金纳入统筹；70元补贴由单位在原资金开支渠道列支；70元补贴以外的住房补贴、护理费等仍按照现行有关规定执行，即属于统筹项目的纳入统筹，不属于统筹项目的由单位在原资金开支渠道列支。
参加全市退休费用社会统筹的外商投资企业，其基本养老金和全市统一规定的补贴纳入统筹。
第十三条 本办法由市劳动局负责解释并组织实施。
第十四条 本办法自发布之日起执行。1994年10月1日至1994年12月31日离退休的，也按此办法执行。
1994年12月23日
